劳动关系与劳务关系的区分

张金磊


　　笔者作为一个从事法律实务的工作者，在办理劳动案件和人身损害案件过程中，经常会为案件属于劳动关系还是劳务关系的定性而苦恼，苦恼的原因不单纯在于法律规定的不健全，更在于法律规定的前后矛盾。如定性为劳动关系，则应当按照劳动争议的程序处理；如定义为劳务关系，则直接走诉讼的途径即可。二者的法律适用就相差甚远了，前者依劳动法律规定处理，后者主要依民法通则和合同法等法律依据处理。

一、什么是劳动关系
　　什么是劳动关系？纵观中国法律规定，法律条文并没有给出一个明确的答案；《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》也只是分别在各自的第二条规定了劳动关系的主体。不过，我们可以从部门规章中去分析、界定劳动关系：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》在第一条中这样规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”并结合《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第2条关于“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”的规定，我们可以得知，劳动关系大体具有以下几个特征：
（一）主体的特定性
　　劳动关系主体由用人单位和劳动者组成，用人单位和劳动者应当符合法律、法规规定的主体资格。
1、用人主体
　　用人单位按照《中华人民共和国劳动法》第二条的规定，主要指中华人民共和国境内的企业、个体经济组织，同时包括与劳动者建立劳动合同关系的国家机关、事业组织、社会团体；《中华人民共和国劳动合同法》第二条则增加了“民办非企业单位等组织”作为用人单位；《工伤保险条例》第二条把“有雇工的个体工商户”也作为用人单位；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三条明确规定了“依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会”属于用人单位。
　　依照前述的规定，用工主体就相对确定了；但《工伤保险条例》第六十三条的规定，让法律实务出现了混乱。该条规定，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病，因赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理；即非法用人单位和劳动者发生的争议也按照劳动关系处理。这种规定直接造成了雇佣关系与劳动关系的混淆，并且该条的操作性很差，根本不利于受害人的保护。《工伤保险条例》第六十三条的诟病，以后有机会再详细作文分析。我们暂且可以这样理解，如果用工主体仅因为违反法律规定没有办理获得合法主体资格的手续，但已经具备了“用人单位”的其他形式要件，也可以将其认定为劳动中的“用人单位”，只是该“用人单位”是非法的。
2、劳动者
　　根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》、《中国人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》和《工伤保险条例》的规定，可以得知：一、形式要件上。作为劳动法调整的劳动者除与我国境内法律规定的用人单位形成劳动关系外，还应包括国家机关、事业组织、社会团体中实行劳动合同制度及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的人员；其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者。公务员及参照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员及农村劳动者（乡镇企事业职工、进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等排除在“劳动者”之外。二、实质要件上。作为劳动者还要符合《民法通则》及劳动法关于年龄和民事行为能力的规定。根据有关规定，作为劳动者应是年满18周岁的成年人。同时，具有民事行为能力，能享有民事权利和独立承担民事责任。当然，国家在特定情况下，允许使用未满18周岁但已满16周岁的未成年工，但必须符合劳动法规定的条件。劳动者还必须具有劳动能力，实务中，对于达到退休年龄且已经依法享受基本养老保险待遇的人员，不认为是劳动者。
（二）主体的从属性
　　《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理；《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定，劳动者应成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动。
　　劳动关系形成后，劳动者应该成为用人单位的成员，接受用人单位的管理。劳动关系的建立是建立在平等资源、协商一致的基础上的，但劳动关系一旦建立，劳动者就需要接受用人单位的合法管理。
（三）劳动关系是劳动者的劳动力和用人单位的生产资料相结合的关系，劳动关系具有人身性和财产性
劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系的本质就是，劳动者将其劳动力提供给用人单位，用人单位将其与自己的生产资料结合，作为一种生产要素纳入生产程序。劳动者实质上是以其劳动力换取生活资料，即劳动报酬；劳动者输出的是劳动力。因为劳动力的存在与劳动者本身须臾不可分，所以劳动关系具有很强的人身性；因为劳动者是以劳动力换取劳动报酬，以劳动力作为交易内容，所以劳动关系具有很强的财产性。
二、什么是劳务关系
（一）劳务关系的法律规定及与劳动关系的渊源
　　劳动关系的法律制度属于社会法的范畴，由于国家法律对劳动关系有了较多的干预，所以通过法律规定明晰劳动关系相对容易。而对于劳务关系法律具体规定的并不多，我粗粗查阅了相关的法律，只在以下几处发现了关于劳务关系的规定：（一）《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第14条规定：“派出到合资、参股单位的职工如果与原单位仍保持着劳动关系，应当与原单位签订劳动合同，原单位可就劳动合同的有关内容在与合资、参股单位订立的劳务合同时，明确职工的工资、保险、福利、休假等有关待遇。”（二）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条在定义雇佣活动时提及，从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。（三）《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”
　　由于劳务关系法律没有直接作出定义，加上其与劳动关系甚至雇佣关系的特殊关系，为了明晰劳务关系，我们有必要先简单梳理一下它们的关系。（一）劳务关系与雇佣关系的关系。劳务关系与雇佣关系的关系在学术上争议较大，我不作评析；作为一个法律实务工作者，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于“从事雇佣活动”的定义中“生产经营活动或其他劳务活动”，我们可以认为雇佣关系实际上是劳务关系的一种，二者是包容的关系。（二）劳务关系与劳动关系的关系。劳动关系其实是起源于雇佣关系的，也即意味着劳动关系起源于劳务关系。前面我们讲到，劳动关系是以劳动力为交易内容的。在资本主义社会以前，由于人身的隶属性，现代意义的劳动者实际上是与奴隶主、封建主直接不是单纯的劳动关系，而主要是财产所有关系；到了资本主义社会，才出现了劳动力作为交易内容的劳动关系。现代社会劳动关系之所以如此明确，是国家治理的需要；市场经济下，自然人和公司等经济实体是社会上最活跃的主体，统治者为了社会的安定，不得不对原本属于私法范畴的劳务关系运用更多公力进行干预，使其脱离传统民法的私法自治领域，渗入社会因素，进行社会法的管理。
　　了解了劳动关系的起源，我们基本可以明晰，劳动关系与雇佣关系实际上都属于劳务关系的范畴，出于社会管理的需要，劳动关系被人为分离出，而公力不予过多干预的劳动力或劳动成果的交换关系，仍属于劳务关系。
（二）劳动关系的特征
　　王全兴教授认为“劳务合同是一种以劳务为标的合同类型，它包括承揽合同、基本建设承包合同、运输合同、技术服务合同、委托合同、信托合同和居间合同等”；而狭义的劳务合同只包括雇佣合同。学理上通常认为，劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。其强调的是劳动成果的交换。特征如下：（一）主体上。劳务关系的主体广泛，可以是自然人之间、自然人与单位之间，也可以是单位与单位之间。（二）从属性上。劳务关系的主体中，提供劳务成果一方与接受劳务成果一方没有隶属关系，更不需要成为接受劳务成果方的成员。（三）劳务关系中劳务提供方提供的是劳动成果，强调的是结果，而不是过程；甚至劳务关系中可以没有报酬作为对价。
三、劳动关系和劳务关系的区别
　　史尚宽在区分二者时指出：“劳动法（亦称劳工法）上之劳动契约谓当事人之一方对于他方存在从属的关系，提供职业上之劳动力，而他方给付报酬之契约（劳动契约法一条）乃为特种之雇佣契约，可称为从属的雇佣契约”，并结合前面阐述，我们可以知道二者的区别如下：
（一）主体不同
劳动关系的主体是特定的，必须是符合法律规定的用人单位和劳动者。
劳务关系的主体相对广泛，自然人之间、自然人与单位之间甚至单位与单位之间均可成立劳务关系。
（二）从属性不同
劳动关系的从属性很强，劳动者必须成为用人单位的一员，将其劳动力与单位的生产资料相结合。
劳务关系的从属性很弱，双方是平等的权利义务主体，按照合同约定形式权利，履行衣物，劳务提供方提供的是劳务成果。
（三）国家法律的干预程度不同
劳动关系国家干预得程度很大，有专门的劳动法律制度进行规制；并且为了社会的稳定，对最低工资、工作时间和社会保险等社会责任作了渗入细致的管理。
劳务关系国家遵循私法自治原则，强调当事人双方的意思自治，只要当事人双方的约定不违反法律的强行性规定，不违反公序良俗，国家就不予干预，其权利义务的调整主要依据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》等法律规范。
（四）纠纷解决机制及法律依据不同
劳动关系中出现的纠纷，必须经过劳动仲裁等劳动争议解决途径；依据的是劳动法律规范。
劳务关系中出现的纠纷，可以直接向人民法院起诉；依据的是民法通则和合同法等法律规范。

　　我国劳动关系与劳务关系间的复杂关系，是国家运用统治力量管理社会的过程中造成的；更与我国建国后三十年激进的经济发展思路有密切的关系。长期以来，劳资合流、政企不分，劳动者与企业间基本形成了行政关系，社会上不容许有闲杂人等，造成了劳务关系的远离；而劳动关系因为其所谓的资本主义色彩，法律也对其讳莫如深。
　　劳动关系与劳务关系的关系明晰，不单是民法学家梁慧星认为的应将雇佣合同纳入到合同法进行规制那么简单的事情，它有其深层次的原因。比如，人事关系从本质上属于什么性质？人事关系中员工的权利仅仅依据《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》的程序规定能否真正得到实质救济？这都是需要解决的问题。这个问题的深层次原因与劳动关系、劳务关系的界限模糊原因基本同源。

广东省江门市人民政府


印发门市市政公用事业管理局职能配置、 内设机构和人员编制规定的通知 江府［2004］81号
各市、区人民政府，市府直属各单位：

《江门市市政公用事业管理局职能配置、内设机构和人员编制规定》已经市政府批准，现予印发。



江门市人民政府办公室　　　

二○○四年七月十三日

　　　

江门市市政公用事业管理局职能配置、内设机构和人员编制规定

　　根据江门市机构编制委员会《关于转发广东省机构编制委员会〈关于印发江门市人民政府机构改革方案的通知〉的通知》（江机编［2004］14号）和《关于印发〈江门市人民政府机构改革方案实施意见〉的通知》（江机编［2004］15号）精神，市市政公用事业管理局由市人民政府直属事业单位改为市人民政府工作部门，加挂江门市城市管理局牌子，负责市区市政设施建设管理、公用事业行业、城市建设管理、市容环境卫生等城市综合行政管理工作。

一、职能调整

（一）划入职能

原由市建设局承担的城市建设管理和市区市容环境卫生管理职能。

（二）转变职能

按照城市建设管理重心下移的原则，市区城市主干路、次干路及其附属的人行道、下水道等市政设施建设、维护管理由市直接负责；支路、街坊路及其附属的人行道、下水道等市政设施的建设、维护管理下放区政府负责; 将各区行政辖区内的城市建设监察、市容环境卫生管理方面的日常具体管理业务、行政执法的有关职能交给区负责。

二、主要职责

根据以上职能调整，市市政公用事业管理局的主要职责是：

（一）贯彻执行国家、省和市有关市政设施建设管理、公用事业行业管理、城市建设管理、市容环境卫生管理的方针、政策、法规，研究制订相关的措施、办法，并指导、协调和组织实施。

（二）根据城市发展总体规划，会同有关部门编制并组织实施市区市政设施建设管理、公用事业行业管理、城市建设管理、市容环境卫生管理中长期发展规划、近期规划和年度计划。

（三）负责组织和实施市区市政设施建设及维护、公用事业行业、城市建设管理、市容环境卫生的行政管理工作。

（四）指导、协调、组织市区各区城管（市政）部门进行市政设施建设和维护、城市建设管理、城市排涝、污水处理以及城市道路、公共设施的清扫保洁、垃圾收集、清运、处理等管理工作，督促、协调市直有关部门落实城市市容市貌综合整治工作。

（五）依法实施市区市政设施、公用事业、环境卫生和城市建设管理。负责审批市区临时占用城市道路及城市建设管理方面的审批事项；办理市政排水管理手续和供水企业暂停供水、二次供水设施消毒企业的备案。

（六）负责市政府投资工程建设管理中心（简称建管中心）的具体运作和管理。

（七）负责编制城市建设维护费年度支出计划并组织实施和管理。

（八）负责市区城市主、次干路及其附属的人行道、下水道等设施和市区城市道路照明设施、市政排涝泵房、市政设施的河堤、市政设施的挡土墙（含护坡）的建设、维护、管理；负责市区城市桥梁（涵）检测、养护活动的管理工作。

（九）负责城市生活垃圾、污水处理设施的建设和运营管理。审核市政公用基础设施特许经营单位资质，组织市政公用基础设施特许经营权的招标；监督、管理市区供水、垃圾处理、污水处理收费价格和服务质量，会同市物价部门审核、上报、监督实施供水、垃圾处理、污水处理调价方案。

（十）管理市区计划供水、节约用水和二次供水，监督供水企业按规定设置、维护市区公共供水消火栓；负责城市供水企业备案；监督、管理市区供水水质。

（十一）制定市区市政设施建设管理、公用事业行业管理、城市建设管理、市容环境卫生管理的科技发展计划，指导、推广、应用新技术，组织科技项目攻关；协同有关部门对专业技术人员、管理人员进行培训和考核。

（十二）负责市区市政设施档案管理及市区市政公用事业行业统计工作，管理所属事业单位。

（十三）承办市人民政府和省建设厅交办的其他事项。

三、内设机构

根据上述职责，市市政公用事业管理局设7个职能科(室)：

（一）办公室

负责组织协调机关政务，草拟综合性文件，组织大型会议；负责文电处理、法制、调研、信息、保密、文印、档案、信访、接待和机关后勤管理；牵头处理人大建议、政协提案和群众来信来访工作；承办行政诉讼和行政复议工作；负责城建重点工程和重要工作任务的督办；负责保卫、消防、社会治安综合治理和安全生产综合管理工作。

（二）工程技术科（挂总工室牌子）

负责拟订城市建设项目中长期发展计划和年度计划；组织编制城市市政基础设施工程项目库，制订工程项目投资概（预）算；组织制定和实施监督市区市政基础设施的专业详细规划；规范基本建设程序，监督指导政府投资工程建设项目按照基本建设程序进行建设；负责城市市政基础设施工程项目的指导、监督、管理；制定市政公用事业行业科技发展规划，组织重大科技项目攻关和成果推广，指导重大技术引进和创新工作；审核城市市政基础设施维修、养护工程的预（结）算。

（三）市政设施管理科

负责市区城市主、次干路及其附属的人行道、下水道和城市桥梁(涵)、路灯、市政排水泵房、市政设施的河堤、市政设施的挡土墙（含护坡）等市政设施管理；编制道路及路灯建设管理中长期发展规划；依法草拟市政设施管理规定、办法；编制、审核市政设施维修、养护计划；组织市政维修、养护、清疏和排涝工作；组织城市道路综合管道特许经营的实施；审批市区主、次干路经规划部门同意的临时占用城市道路事项，办理依附于市政设施建设的各种管线、杆线、灯饰、广告手续；办理单位投资建设城市道路备案；查处占用、损坏市政设施违法违章行为；负责办理市区生活小区市政设施建设工程验收和市政设施移交接管工作；负责市区桥梁（涵）检测、养护活动的管理工作；组织处理市政设施突发事故，实施对存在安全问题的市政设施的维修、加固工作；办理市政排水管理手续；收集和建立市区主、次干路市政设施资料档案。

（四）公用事业管理科

负责市区供水、污水处理、垃圾处理等管理工作；编制城市供水、污水处理、垃圾处理行业发展中长期规划和年度计划；组织污水处理厂、垃圾处理场建设的可行性研究、环境影响评价、初步方案等前期工作；组织污水处理、垃圾处理行业特许经营的落实；监督、管理市区供水、垃圾处理、污水处理收费价格和服务质量，会同市物价部门审核、上报、监督实施供水、垃圾处理、污水处理调价方案；依法草拟城市供水、排水、污水处理、垃圾处理管理规定、办法；办理改装、拆除、迁移公共供水设施、二次供水设施消毒、供水企业暂停供水等业务备案；管理城市计划用水、节约用水和二次供水；监督建设单位及供水企业按规定设置、维护市区公共供水消火栓；编制市区市政排水发展中长期规划、近期规划和年度计划；收集市区排水管网资料档案；负责市区市政公用事业行业统计工作，编报生产统计报表。

（五） 城建管理办公室（挂江门市城市建设管理委员会办公室牌子）

负责指导、组织协调、监督各区城市管理部门做好城市建设监察和市容环境卫生管理工作；负责城市建设监察和市容环境卫生管理有关大案、要案和跨区域案件的处理工作；拟制城市建设管理、市容环境卫生管理目标，依法制定城建监察规定、办法并监督执行；协调各区城市管理部门和市直有关部门落实城市建设管理、市容环境卫生管理综合整治目标；负责审批城建监察方面的审批事项；负责本局驻市政府行政总汇“窗口”的业务工作。

（六）组织人事科

负责党务、组织、人事、监察、宣传教育、劳动工资、社会保险工作,指导、管理直属单位党风廉政建设；负责机关党建工作，负责离退休人员管理工作；负责职工培训、工会、共青团、妇女、计划生育等日常工作;负责专业技术资格评聘和继续教育工作。

（七）计财科

负责编制城市建设维护费计划和财务收支年度计划，落实工程建设资金，按计划拨付工程款；负责建管中心的财务运作；做好直属事业单位财务监督、审计和经营管理工作；负责市政设施和公用事业有偿服务收费管理；监督、检查各项收费价格执行情况；管理城市建设维护费等专项资金；负责机关固定资产管理及财务工作。

四、人员编制

市市政公用事业管理局机关行政编制17名，事业编制15名。其中局长1名，副局长3名，总工程师（副处）1 名，正副科长12名；调研员或助理调研员1名，主任科员和副主任科员6名。

五、其他事项

市政府投资工程建设管理中心职能及机构编制等问题仍按江府办函［2004］38号文有关规定执行。