山东省潍坊市人民政府


潍坊市人民政府令第35号令


《潍坊市行政机关执法过错责任追究办法》已经市政府第四十三次常务会议研究通过，现予发布，自发布之日起施行。
市长 王大海
一九九六年二月十日
潍坊市行政机关执法过错责任追究办法

第一条 为维护和监督行政执法机关及其行政执法人员依法行使职权，防止和纠正行政执法过错，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《国家赔偿法》、《行政复议条例》及其有关法律法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称行政执法过错是指各级政府和行政执法机关（法律法规授权组织和委托组织）及其行政执法人员，由于故意和过失对管理相对人作出的违法或不当的具体行政行为。行政执法过错责任追究是指本级政府对行政执法机关和下级政府及其行政执法人员的行政执法过错现任进行督查和限定改正的行为。
第三条 凡在本市行政区域内的各级政府、行政执法机关及其行政执法人员，均应遵守本办法。
第四条 行政执法机关及其行政执法人员必须忠实执行宪法和法律。依法履行职责，对于作出的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的违法和不当的具体行政行为，应当自觉接受监督和承担过错责任。
第五条 公民、法人和其他组织对行政执法机关和行政执法人员的行政执法过错，有权向政府法制机构和行政执法机关进行投诉、举报、申请行政复议或依法向人民法院提起行政诉讼。
第六条 各级政府和行政执法机关要加强对行政执法过错追究的统一组织领导，结合实施行政执法责任制，建立健全行政执法过错责任追究制度，并将行政执法过错责任追究制度纳入行政执法责任制，建立健全行政执法过错责任追究制度，并将行政执法过错责任追究制度纳入行政执法责任制考核和公务员考核奖惩的重要内容。
第七条 市、县（市、区）政府法制机构代表本级政府主管本行政区域内的行政执法过错责任追究工作，其行政执法监督检查机构具体负责案件受理、统计分析、调查取证、责任追究等日常工作。人事、监察、财政、审计等部门应按各自职责，协同政府法制机构搞好行政执法过错追究工作。
第八条 行政执法过错追究坚持下列原则：
（一）以事实为根据，以法律为准绳；
（二）依法监督，责罚相应；
（三）有错必究，责任自负；
（四）保护正当行政执法行为和维护公民、法人合法权益。
第九条 下列行政执法过错应予依法追究：
（一）适用法律、法规、规章错误的；
（二）主要事实不清的；
（三）违反法定程序可能影响管理相对人合法权益的；
（四）行政处罚显失公正的；
（五）不履行法定职责的；
（六）超越或滥用职权的；
（七）不持证上岗、亮证执法的；
（八）已经生效的行政复议决定管理相对人提出申诉，经审查具体行政行为明显不当或显失公正的；
（九）其他应当追究的违法或不当具体行政行为。
第十条 各级政府和行政执法机关通过下列形式发现行政执法过错：
（一）实施行政执法监督检查；
（二）行政处罚备案审查；
（三）调阅行政执法案卷；
（四）受理当事人的申诉，群众举报；
（五）来信来访；
（六）其他方式。
第十一条 对发现的行政执法过错，按下列程序予以审查处理：
（一）登记立案；
（二）调查取证，查清事实；
（三）确定过错责任，制作《行政执法错案改进通知书》；
（四）督查过错改进结果，追究责任人的经济、行政责任。
第十二条 经审查，对有办法第九条（一）（二）（三）（四）（八）（九）项行为之一的，报同级政府批准后，责令行政执法机关分别予以撤销、变更、重新作出具体行政行为或直接予以撤销、变更。对有本办法第九条（五）（六）（七）项行为之一的，按照潍坊市人民政府第２２令《潍坊市行政执法和行政执法监督检查暂行规定》及有关规定分别给予警告、批评、限期履行或吊销行政执法证件等处罚。
第十三条 行政执法机关因行政执法过错管理相对人的合法权益造成损失的，应按《国家赔偿法》规定予以赔偿，并追偿直接责任人的经济责任。
第十四条 对行政执法过错直接责任人应给予行政处分的，交有关机关按照《国家行政机关工作人员奖惩暂行规定》、《国家公务员暂行条例》及其规定程序处理。应给予党纪处分的，交纪律检查机关处理。构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
第十五条 本办法由潍坊市人民政府法制局负责解释并组织实施．
第十六条 本办法自发布之日起施行


“5•12”地震引发的若干法律问题解决之道

致公党成都市委法工委副主任
四川琴台律师事务所主任
牛建国

“5•12”地震已进入抢险的攻关阶段，随着生还希望的消失必定进入善后阶段，而在善后的过程则可能产生一系列法律问题，笔者现分述之并提出解决之道。

一、 关于地震引起的诉讼时效、期限

观点：因地震致当事人的诉讼、仲裁等程序无法进行的，按时效中止处理，待障碍消除后可以恢复进行。
理由：由于本次地震发生于星期一，根据法律规定，凡是地震前周末至地震日到期的案件均作为法律规定的截止期限。地震发生后很多单位采取了封闭、清场等防震减灾措施，邮局等也未能及时上班收发邮件，很多案件的上诉、起诉、答辩等材料客观上不能取得，如果呆板执行时限的规定则直接导致剥夺当事人的诉权，所以我国在《突发事件应对法》中明确规定因采取突发事件应对措施，诉讼、行政复议、仲裁活动不能正常进行的，适用有关时效中止和程序中止的规定。

二、 关于财产保险与人身保险

据《环球时报》转路透社消息，在四川大地震中遭受损失的财产其中只有极少部分投有保险，而根据中国的财产保险规则，地震属于保险公司免赔范围。
观点：如果受灾人与保险公司签订有保险合同，则保险合同免赔条款应无效，保险公司应当按约定的保险金额理赔。但重复订立的财产保险合同只赔一次，人身保险可以重复理赔，没有上限限制。
理由：首先，我国《合同法》规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《消费者权益保护法》也规定，经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任，含有这些内容的格式合同无效。其次，在武侯法院的先前类似案件判决中，已有直接认定保险合同免赔条款无效的先例，理由是“这些免赔条款显然不能对抗人的生命和财产”。

三、 关于按揭与银行贷款

观点：房屋灭失原则上不能免除受灾人的债务，但受灾人确无其他财产可供执行的，即使被银行告上法庭法院也只有终结执行一条路可走。
理由：用受灾房屋担保银行的债务属于从合同，主合同则是与银行之间签订的借款合同。因地震导致担保物灭失后，如果房屋通过保险理赔或者补偿等取得赔偿金的，则赔偿金应作为抵押财产，银行仍有优先受偿权。但如果房屋灭失后并未因此取得任何财产的，只是担保合同客观不能履行，不影响主合同的效力，受灾人作为债务人仍应当履行债务。但我国民事诉讼法规定，在执行程序中，被执行人确无财产可供执行的，裁定终结执行。实务中，终结执行的裁定书往往是银行核销债务的法定依据之一。

四、 关于员工工伤

根据《工伤保险条例》的规定，所谓工伤是指职工因工作原因受到的伤害，工伤应当享受工伤待遇。因工作原因残废或者死亡的，往往能取得巨额工伤待遇，其标准甚至远超出人身损害的赔偿标准。
观点：地震中伤残或者死亡的职工大部分可享受工伤待遇。
理由：我国工伤保险条例规定，在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的应当认定为工伤。
本次地震时间是大部分单位的上班时间，绝大部分职工均处于工作场所内，受到地震的伤害应为意外伤害，理应享受工伤待遇。此外，为了保证工伤待遇的落实，条例还规定，用人单位如果不认为是工伤的应当承担举证责任，即在工伤认定程序中，实行举证责任倒置。如果用人单位没有充分证据证明职工不是工伤则推定为工伤。

五、 关于捐款捐物的处理

观点：如果受捐单位不按捐款人意愿使用款物，则捐款人有权索回。
理由：这次地震全国种地踊跃捐款捐物，捐款人与慈善总会、红十字会等受捐单位形成了事实上的捐款关系，其主内容至少包括：1、专门用于抗震救灾，不得挪作他用；2、只用于受灾地区；3、原则上能救人的尽量救人，不得放弃救人而用于重建；4、在善后阶段，所捐款物必须用于灾后重建。
据报导，有关意单位表示，这次所得捐款可能留40%用作以后的救灾基金。我们认为，这有违反捐款人意愿的嫌疑。我国《合同法》等法律规定，受赠人不履行赠与合同约定的义务的，赠与人可以撤销赠与。

六、 关于在建工程与未交付不动产

观点：在建工程的承建人必须保证工程质量，建设过程中工程验收合格并交付前发生的工程质量责任由承建单位负责。购房人所购不动产在交付前应当由开发商承担工程质量责任，工程不合格的，购房人可以拒收并由开发商承担相关责任。
理由：根据我国建筑法、房地产法、建筑工程质量条例等法律规定，工程须竣工验收合格方可交付使用。事实上，工程发包方（往往是建设单位）与承建方进行工程决算也是以工程验收合格作为前提的，在工程验收合格并交付建设单位前，承建单位当然应对工程质量负责。
在房地产买卖合同中，按时交付合同约定的不动产是出卖人的主要义务，房地产管理规定中甚至要求开发商对工程质量承担不少于两年的保修责任。《合同法》等法律规定，交付作为标的物风险转移的依据，交付前标的物灭失的风险由出卖人承担，交付后由买受人承担。
这里还有一个问题需要说明，就是已经办理了产权证但未实际交房的如何确定房屋灭失的风险？我们认为，根据有关司法解释的规定，房屋等交付除当事人专门约定外，须以转移占有作为交付的条件，就是说已经办理产权证但未实际向购房人转移占有的房屋其灭失责任由开发商承担。

七、 关于被羁押人员伤亡待遇

观点：如果罪犯是在劳动中伤亡的，则应参照工伤待遇处理。法律没有规定刑事犯罪嫌疑人或者被行政拘留人员、被司法拘留人员伤亡如何处理。但不排除国家可从人道主义出发给与一定的补偿。
理由：这次地震地区有很多看守所、监狱等也遭毁灭性破坏，造成了包括羁押人员在内的大量人员伤亡。
我国《监狱法》规定，罪犯在劳动中致伤、致残或者死亡的，由监狱参照国家劳动保险的有关规定处理。这里需要说明是参考劳动保险处理而不是按照劳动保险程序处理，伤亡的罪犯只是享受劳动保险即工伤保险待遇，至于处理程序因事实上此次地震实属罕见，也无先例可循。笔者建议可按工伤保险条例规定的程序提出申请。至于未决犯（含被拘留人员）意外死亡的，法律只规定了羁押机关的通知义务，如何赔偿或者给与什么待遇并无规定。因国家有保障未决犯（含被拘留人员）人身安全的责任，且伤亡也非任何人过错所致，从公平角度出发，国家可以给与一定数额的补偿。